电子证据的手段是否合法

    在北京律师韩友谊看来,电子证据的调查取证有三大问题值得关注。一是执法人员取得电子证据的手段是否合法,合法和科学性有无关系?无论是电子证据还是传统证据,要让这些证据在刑诉法起作用,前提是让法律“长出牙齿”;二是执法人员对取得的电子证据是否存在修改?在实践中,司法人员故意修改证据的概率很低,但误操作仍然有可能发生;三是影响犯罪构成的内容如何形成?
  韩友谊认为,于刑辩律师而言,对任何电子证据都要考虑5个要素:警惕立案前可能出现的电子数据构罪陷阱;电子数据证据的完整性;电子数据和其他物证对应性;被告人是否承认以及与真实意思之间的契合度;电子数据不能证明使用者(数据创造者)是谁。
  李燕青则以微信为例,结合涉及的电子证据该如何认定,对《法制日报》记者作了介绍。
  “由于微信存在内容容易过期失效,蓄意删除断章取义、软件随意篡改等问题,所以微信电子数据真实性、合法性、关联性的认定面临很大挑战。除非运用公安机关特殊侦查技术进行鉴定,否则在一般情况下,鉴定微信电子证据会面临许多难题。”李燕青说。刘品新建议,司法运营要从低水平走向专业化;若司法人员不懂专业技术,则要寻求专家辅助办案;互联网法院在电子证据创新方面,由形式创新迈向实质创新;电子制度建设要从法规化走向案例指导。
  “电子证据能否作为案件事实依据是关键。实践中,单一电子证据作为原始证据,一定要配合其他的电子数据证据和传统证据结合使用,这样才能最大限度地让法院认可证据的合法性、真实性、关联性。”李燕青说。 “在大数据时代,电子证据已成为新一代证据之王。”近日,在电子数据的司法运用和前沿理论高端论坛上,中国人民大学法学院教授、网络犯罪与安全研究中心执行主任刘品新直言。
  随着科技飞速发展,电子数据在各类诉讼中出现得越来越频繁,成为很多案件的质证关键。值得注意的是,如何才能将电子数据进行有效收集并运用?
  随着经济的发展,现在每个家庭都能买得起车,并且有越来越得多得人都能开得起豪车了,这要是放在以前是连想都不敢想的事情。如今,随着汽车技术的发展,汽车的价格不仅越来越低,而且车型也越来越丰富。因此,朋友们在买车的时候也有了更多的选择。
  但是,随着马路上车子的增多,交通事故发生的概率也越来也高。研究表明,每隔五分钟,在世界的某一角落可能就会发生一起交通事故。因此,为了规范车主们的行车行为,交管部门在各个路段都安装了很多的电子眼。接下来,我们就来详细的说一下“电子警察”功能再次升级,新增4项新功能,车主们牢记。
  车主们在行车的时候保持合适的行车距离是很有必要的,特别是在一些交通比较拥堵的路段上。然而很多车主在开车的时候,都没有养成把持合适车距的习惯,总想着快点走,然后就紧跟着前车行驶。一旦这样做的话,一方面很可能造成严重的追尾事故;另一方面,会加重交通堵塞的情况。因此,车主们在行车的时候,一定要保持合适的车距,否则被电子眼抓拍到的话也会扣分罚款的。 全国已有超过200个城市支持“电子证件”共56种,包括电子社保卡、电子驾驶证、电子行驶证、电子结(离)婚证、电子学生卡等类型,覆盖了购票出行、酒店住宿、网吧登记、看病购药等各种生活场景。从区域一体化看,长三角和珠三角当仁不让领跑全国,是支持电子证件数量最多的地区。在京津冀地区,天津则以6大电子证件暂时领先。
  作为“移动办事之省”的浙江是全国第一批支持使用电子证件的省份:从全国首张网证落地杭州、衢州,到杭州所有社保卡都能在全市医院药房看病购药,浙江都是第一个“吃螃蟹”的。在浙江,已经有近10种电子证件可领取,首创的电子社保卡还被广泛“复制”到全国190多个城市。浙江的邻居江西也异军突起,以56种电子证件之多,跃居全国第一。今年春节期间,江西一对夫妇去派出所办事,忘带结婚证差点白跑一趟,最后是支付宝里领的电子结婚证解决了问题。
  从公安路面巡查到宾馆住宿,电子证件在越来越多需要证明“我是我”的地方都能用。支付宝刷脸、实名认证等技术准确率高达99.99%,电子证件通用的技术条件已然成熟。不过,和证件总量比起来,现在每个城市的使用场景还有限。比如支付宝电子身份证酒店住宿只有天津、杭州可用,北上广这样商务出行较多的城市还不支持,高铁购票也还不行。希望有一天真的能一部手机走遍全国!据最高人民检察院检察技术信息研究中心主任、智慧检务创新研究院联合院长赵志刚介绍,电子数据的司法运用经历了两个阶段。
  第一个阶段是20世纪中后期,电子数据进入诉讼领域,在这个阶段,相关法律缺失,技术野蛮生长。第二个阶段是以2012年修改后的刑诉法把电子数据列入法定的证据分类为标志,在这个阶段,虽然司法机关打击犯罪能使用电子数据证据形式,但在司法实践中,搜集和运用电子数据仍然存在很多亟待改进的地方。
  北京律师李燕青则认为,“涉及电子数据的立法由来已久”。
  早在1999年,合同法首次提到数据电文合同关于签名形式的修改,规定电子签名不能拒绝电子数据使用;2012年修订的刑事诉讼法正式确定了电子数据法律定位;2012年修订的民事诉讼法明确了电子数据的法律地位;2015年民事诉讼法的司法解释规定了电子数据的定义,即通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或存储在电子介质中的信息。
  以微信作为电子证据为例,李燕青说,从中国裁判文书网上收取的民事案件中,一审将微信作为证据的案例,近几年上升幅度非常大,从2013的一年20件到2018年的一年4万多件,充分说明微信作为电子证据已被广泛使用。
  中华全国律师协会刑事专业委员会委员赵运恒认为,在过去若干年诉讼过程中,虽然法律有电子数据的规定,但律师队伍和基层公检法机关对电子数据的运用有待加强。2016年,“两高一部”发布《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》。2019年年初,公安部发布《公安机关办理刑事案件电子数据取证规则》,让人们意识到政法机关已经对电子数据有了充分研究,今后电子数据应用在程序上将更规范化、法制化。
  刘品新也总结道:“我国的电子证据应用可总结为四大规律,一是关于电子证据的立法相当庞杂,在国际上首屈一指;二是在司法实践中,基本上没有真正用到电子证据,即电子转化率很多,但直接应用很少;三是在司法实践中,对电子质证流于形式,认证趋于虚化;四是第一次出现电子证据创新实验平台,即三大互联网法院。”
  谈及电子证据调查取证的主要类型,中国人民大学物证技术鉴定中心鉴定人谢君泽说,第一类是证据的保全,包括单机数据保全和网络数据保全;第二类是情况调查,包括系统和数据的情况调查;第三类是溯源调查,包括形成过程调查和行为过程调查;第四类是同一调查,分为主体和客体的同一性调查。
  “同时,要注意来自证据来源的质证风险和双重举证原则的法律挑战,以及技术能力与取证合规的用人选择。”谢君泽说。
 
  刘品新认为,电子数据的真实性要回到电子证据的本身判断。第一,要基于原件讨论真实性,不要基于复制件;第二,要对电子证据进行具像的讨论,不要陷入从哲学上讨论,要在个案当中去讨论原告说法是什么,控告说法是什么,再由专家判断哪方的说法有异常,应是基于不同案情的真实性讨论;第三,整理证据不能仅看内容,还要把证据文件本身及其产生的属性信息和文件放在一起,进行关联分析;第四,要基于信息空间虚拟场的角度来讨论,因为硬盘或其他介质都有其独特规律,如果将其当成一种物理空间的证据再去讨论,真实性很不准确。
  如何才能保障电子数据在司法实践中有效应用?
  刘品新认为,电子证据的运用要从转化型运用走向主辅型运用。《电子证据规定》第十八条明确规定,收集、提取的原始存储介质或电子数据,应以封存状态随案移送,并制作电子数据的备份一并移送。对网页、文档、图片等可以直接展示的电子数据,可不随案移送打印件;人民法院、人民检察院因设备等条件限制无法直接展示电子数据的,侦查机关应当随案移送打印件,或附展示工具和展示方法说明。对冻结的电子数据,应当移送被冻结电子数据的清单,注明类别、文件格式、冻结主体、证据要点、相关网络应用账号,并附查看工具和方法的说明。
  “这就构成一个主辅结合的体制,主证还是电子数据本身,辅助是书面材料。”刘品新说。
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